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Ordonnance de la Commission des OPA
sur les offres publiques d'acquisition
(Ordonnance sur les OPA, OOPA)

du 21 août 2008 (Etat le 1^er janvier 2016)

Approuvée par la Commission fédérale des banques¹ le 24 septembre 2008

La Commission des offres publiques d’acquisition (Commission),

vu les art. 126, 131, 132, al. 3, 133, al. 2, 134, al. 3 et 5, 136, al. 1, et 138 de la loi du 19 juin 2015 sur l'infrastructure des marchés financiers (LIMF)²,³

arrête:

Chapitre 1 Dispositions générales

Art. 1 But

Art. 2¹ Définitions

Art. 3 Tâche

Art. 4 Dérogations

Chapitre 2 Annonce préalable

Art. 5 Principe et contenu

Art. 6¹ Langues

Art. 6a et 6b¹

Art. 7¹ Publication

Art. 8¹ Effets

Chapitre 3 Offre

Art. 9¹ Egalité de traitement

Art. 9a¹ Offres d'échange volontaires

Art. 9b¹ Valeur de l'alternative en espèces

Art. 10 Best Price Rule

Art. 11 Action de concert et groupes organisés

Art. 12 Obligations des personnes qui coopèrent avec l'offrant

Art. 13 Conditions de l'offre

Art. 14 Durée de l'offre

Art. 15 Modification de l'offre

Art. 16 Délai de retrait en cas d'offre interdite

Chapitre 4 Prospectus de l’offre

Section 1 Généralités

Art. 17 Principes

Art. 18¹ Publication du prospectus

Section 2 Contenu

Art. 19 Informations sur l'offrant

Art. 20 Informations sur le financement de l'offre

Art. 21¹ Informations sur l'objet et le prix de l'offre

Art. 22¹ Offre portant sur plusieurs catégories de titres de participation et sur des dérivés de participation

Art. 23 Informations sur la société visée

Art. 24 Informations supplémentaires en cas d'offre publique d'échange

Art. 25 Autres indications

Chapitre 5 Contrôle de l’offre

Art. 26¹ Organe de contrôle

Art. 27 Tâches de l'organe de contrôle avant la publication de l'offre

Art. 28 Tâches de l'organe de contrôle après la publication de l'offre

Art. 29 Coopération avec la commission

Chapitre 6 Rapport du conseil d’administration de la société visée

Art. 30 Principes

Art. 31 Informations particulières

Art. 32 Conflits d'intérêts

Art. 33¹ Publication du rapport

Art. 34¹ Modification de l'offre

Chapitre 7 Mesures de défense de la société visée

Art. 35 Obligation de notifier

Art. 36 Mesures de défense illicites

Art. 37¹ Mesures de défense inadmissibles

Chapitre 8 Déclaration des transactions

Art. 38¹ Obligation de déclarer des parties

Art. 39¹ Obligation de déclarer des actionnaires importants

Art. 40¹ Application de l'OIMF-FINMA

Art. 41¹ Contenu de la déclaration

Art. 42 Moment de la déclaration

Art. 43 Publication

Chapitre 9 Publication du résultat

Art. 44¹ Publication du résultat intermédiaire

Art. 45 Offre conditionnelle

Art. 46 Délai supplémentaire

Art. 47 Publication du résultat final

Chapitre 10 Offres concurrentes

Art. 48 Principes en cas de pluralité d'offres

Art. 49 Egalité de traitement des offrants par la société visée

Art. 50 Publication

Art. 51 Effets

Art. 52 Modification de l'offre initiale et de l'offre concurrente

Chapitre 11 Offre potentielle

Art. 53

Chapitre 12 Procédure

Art. 54 Délégations

Art. 55 Secrétariat

Art. 56 Parties

Art. 57 Requête d'un actionnaire qualifié

Art. 58 Opposition d'un actionnaire qualifié

Art. 59 Examen préalable de l'offre

Art. 60 Examen subséquent de l'offre

Art. 61¹ Autres procédures

Art. 62 Dénonciation

Art. 63 Principes de procédure

Art. 64 Secret de fonction

Art. 65 Publications

Art. 66 Langues

Art. 67 Délais

Art. 68¹ Recours contre les décisions

Art. 69¹

Art. 70 Règlement

Chapitre 13 Entrée en vigueur

Art. 71 Abrogation du droit en vigueur

Art. 72 Entrée en vigueur

RO 2008 5277

¹ Actuellement: l’Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers.
² RS 954.1
³ Nouvelle teneur selon le ch. I de l'O de la Commission du 19 oct. 2015, approuvée par la FINMA le 3 déc. 2015, en vigueur depuis le 1er janv. 2016 (RO 2015 5319).

Praxis zu Art. 30 Abs. 6 UEV

Zur Erstellung einer Fairness Opinion besonders befähigte Dritte

Gemäss Art. 128 Abs. 1 FinfraG anerkannte Prüfgesellschaften und Effektenhändler

Von der FINMA gemäss Art. 128 Abs. 1 FinfraG anerkannte Prüfgesellschaften und Effektenhändler sind grundsätzlich ohne separates Verfahren bei der UEK auch für die Erstellung von Fairness Opinions besonders befähigt. Gleiches gilt grundsätzlich ohne Weiteres für ausländische Gesellschaften, die einer mit der FINMA vergleichbaren Aufsichtsbehörde unterstehen.

Verfügung 485/01 vom 24. Juni 2011 in Sachen Leonardo & Co. AG, Erw. 1, Rz. 1-3 und Erw. 2, Rz. 6

Weitere besonders befähigte Dritte ohne Zulassung i.S.v. Art. 128 FinfraG

Der Kreis der im Sinne von Abs. 6 für die Erstellung von Fairness Opinions besonders befähigten Personen geht über die von der FINMA gemäss Art. 128 Abs. 1 FinfraGzugelassenen Prüfgesellschaften und Effektenhändler hinaus.

Verfügung 485/01 vom 24. Juni 2011 in Sachen Leonardo & Co. AG, Erw. 1, Rz. 3 und Erw. 2, Rz. 7

Für Personen und Gesellschaften, die von der Eidgenössischen Revisionsaufsichtsbehörde nicht als Prüfgesellschaft anerkannt sind und kein Effektenhändler sind (vgl. Art. 128 Abs. 1 FinfraG), besteht die Möglichkeit, direkt bei der UEK ein schriftliches Feststellungsgesuch unter Beilage aller für die Beurteilung des Gesuchs notwendigen Unterlagen einzureichen. Die UEK prüft das Gesuch und stellt anschliessend fest, ob die Antragstellerin für die Erstellung von Fairness Opinions im Rahmen öffentlicher Kauf- und Tauschangebote grundsätzlich besonders befähigt ist oder nicht. Sie kann die besondere Befähigung von weiteren Voraussetzungen abhängig machen und von der Gesellschaft oder von den verantwortlichen Personen jederzeit zusätzliche Informationen einfordern.

Verfügung 690/01 vom 2. Mai 2018 in Sachen ValueTrust Financial Advisors SE, Erw. 2, Rz. 4-5 Verfügung 628/01 vom 23. März 2016 in Sachen Proventis Partners AG, Erw. 2, Rz. 4-5 Verfügung 632/01 vom 19. Mai 2016 in Sachen Acxit Capital Partners AG, Erw. 2, Rz. 4-5

Feststellung der besonderen Befähigung für Ersteller von Fairness Opinions ohne Zulassung

Zweck

Durch die Prüfung der UEK wird das notwendige Fachwissen der Erstellerin für Unternehmensbewertungen und entsprechend eine transparente, qualitativ einwandfreie und dem Standard der Zeit entsprechende Fairness Opinion zuhanden des Verwaltungsrates der Zielgesellschaft – aber auch zuhanden der Aktionäre – sichergestellt.

Verfügung 690/01 vom 2. Mai 2018 in Sachen ValueTrust Financial Advisors SE, Erw. 1, Rz. 3 Verfügung 632/01 vom 19. Mai 2016 in Sachen Acxit Capital Partners AG, Erw. 1, Rz. 3 Verfügung 628/01 vom 23. März 2016 in Sachen Proventis Partners AG, Erw. 1, Rz. 3

Besondere Befähigung muss im Zeitpunkt der Erstellung der Fairness Opinion vorliegen

Die besondere Befähigung muss im Zeitpunkt der Erstellung nachgewiesen werden.

Verfügung 637/02 vom 7. Oktober 2016 in Sachen ACRON HELVETIA VII Immobilien AG, Erw. 7.2, Rz. 20

(in casu hat die mit der Fairness Opinion beauftragte Gesellschaft mittels Schreiben gegenüber der Übernahmekommission bestätigt, dass sie für die Fairness Opinion (noch immer) besonders befähigt ist)

Verfahren betreffend Feststellung der besonderen Befähigung

Kein eigentliches Zulassungsverfahren, aber formale Feststellung der besonderen Befähigung

Die UEK ist für die Ersteller von Fairness Opinions ohne Zulassung i.S.v. Art. 128 FinfraG keine Zulassungsbehörde und kann daher für diese auch kein eigentliches Zulassungsverfahren etablieren. Die UEK kann vielmehr nur (aber immerhin) deren besondere Befähigung nach Massgabe von Art. 30 Abs. 6 UEV feststellen.

Keine Feststellung der besonderen Befähigung für Einzelpersonen

Einzelpersonen erhalten von der UEK keine Feststellung betreffend ihre besondere Befähigung zur Erstellung von Fairness Opinions.

Verfügung 485/01 vom 24. Juni 2011 in Sachen Leonardo & Co. AG, Erw. 3, Rz. 9-10

Keine Aufsichtsfunktionen der UEK nach Feststellung der besonderen Befähigung

Die von der UEK getroffene Feststellung der besonderen Befähigung begründet keine Aufsichtsfunktionen der UEK gegenüber einer gesuchstellenden Gesellschaft. Erstellt eine gemäss Art. 30 Abs. 6 UEV besonders befähigte Gesellschaft im Rahmen eines öffentlichen Übernahmeangebots eine Fairness Opinion, hat sie jedoch jeweils die aktuelle Zusammensetzung des Teams mitzuteilen und die UEK über alle weiteren Veränderungen zu informieren, die für die Feststellung der besonderen Befähigung von Bedeutung sein könnten. Sie hat sodann jeweils zu bestätigen, dass die Anforderungen an die besondere Befähigung der Personen und der Gesellschaft weiterhin erfüllt sind.

Verfügung 690/01 vom 2. Mai 2018 in Sachen ValueTrust Financial Advisors SE, Erw. 4.1, Rz. 12-13 Verfügung 632/01 vom 19. Mai 2016 in Sachen Acxit Capital Partners AG, Erw. 4.1, Rz. 12-13 Verfügung 628/01 vom 23. März 2016 in Sachen Proventis Partners AG, Erw. 4.1, Rz. 12-13 Verfügung 597/01 vom 23. März 2015 in Sachen Hoffmann & Co AG, Erw. 4.1 Rz. 12 Verfügung 558/01 vom 18. März 2014 in Sachen Kepler Corporate Finance SA, Erw. 4.1, Rz. 15 Verfügung 510/01 vom 25. April 2012 in Sachen Binder Corporate Finance AG, Erw. 4.1, Rz. 15 Verfügung 508/01 vom 13. April 2012 in Sachen Lazard GmbH, Erw. 4.1, Rz. 15 Verfügung 504/01 vom 23. Februar 2012 in Sachen The Corporate Finance Group AG, Erw. 4.1, Rz. 15 Verfügung 502/01 vom 16. Januar 2012 in Sachen IFBC AG, Erw. 4.1, Rz. 15 Verfügung 491/01 vom 27. September 2011 in Sachen Swiss Capital Corporate Finance AG, Erw. 4.1, Rz. 15 Verfügung 485/01 vom 24. Juni 2011 in Sachen Leonardo & Co. AG, Erw. 4.1, Rz. 19

Voraussetzungen für Feststellung der besonderen Befähigung

Voraussetzungen bei den beauftragten Personen und der gesuchstellenden Gesellschaft

Die entsprechenden Voraussetzungen für eine besondere Befähigung müssen einerseits bei den beauftragten Personen und anderseits bei der gesuchstellenden Gesellschaft gegeben sein.

Anforderungen an besondere Befähigung der beauftragten Personen

Personen müssen über eine entsprechende Ausbildung und/oder (fünf- bzw. zehnjährige) Fachpraxis im Bereich M&A, der Erstellung von Unternehmensbewertungen und Fairness Opinions verfügen. Zudem müssen sie einen unbescholtenen Leumund aufweisen, welcher mittels Betreibungs- und Strafregisterauszug zu prüfen ist.

Verfügung 690/01 vom 2. Mai 2018 in Sachen ValueTrust Financial Advisors SE, Erw. 3.1, Rz. 7 Verfügung 632/01 vom 19. Mai 2016 in Sachen Acxit Capital Partners AG, Erw. 3.1, Rz. 7 Verfügung 628/01 vom 23. März 2016 in Sachen Proventis Partners AG, Erw. 3.1, Rz. 7 Verfügung 597/01 vom 23. März 2015 in Sachen Hoffmann & Co AG, Erw. 3.1 Rz. 7 Verfügung 558/01 vom 18. März 2014 in Sachen Kepler Corporate Finance SA, Erw. 3.1, Rz. 7-8 Verfügung 510/01 vom 25. April 2012 in Sachen Binder Corporate Finance AG, Erw. 3.1, Rz. 7-8 Verfügung 508/01 vom 13. April 2012 in Sachen Lazard GmbH, Erw. 3.1, Rz. 7-8 Verfügung 504/01 vom 23. Februar 2012 in Sachen The Corporate Finance Group AG, Erw. 3.1, Rz. 7-8 Verfügung 502/01 vom 16. Januar 2012 in Sachen IFBC AG, Erw. 3.1, Rz. 7-8 Verfügung 491/01 vom 27. September 2011 in Sachen Swiss Capital Corporate Finance AG, Erw. 3.1, Rz. 7-8 Verfügung 485/01 vom 24. Juni 2011 in Sachen Leonardo & Co. AG, Erw. 3.1, Rz. 11-12

Anforderung an besondere Befähigung der gesuchstellenden Gesellschaft

Die gesuchstellende Gesellschaft muss über ein Corporate Finance Team verfügen, in dem mindestens 20% der mit der Erstellung der Fairness Opinion betrauten Personen, wenigstens aber vier, die Anforderungen an die besondere Befähigung der beauftragten Personen erfüllen. Neben einem Leistungsnachweis (track record) der Tätigkeit des Teams im Bereich Unternehmensbewertungen und Fairness Opinions hat die Gesellschaft mittels internem Qualitätssicherungssystem aufzuzeigen, wie sie die Qualität einwandfreier und dem Stand der Zeit entsprechender Fairness Opinions sicherstellt.

Verfügung 690/01 vom 2. Mai 2018 in Sachen ValueTrust Financial Advisors SE, Erw. 3.2, Rz. 9

(in casu Befähigung bejaht für eine Gesellschaft nach ausländischem Recht)

Verfügung 632/01 vom 19. Mai 2016 in Sachen Acxit Capital Partners AG, Erw. 3.2, Rz. 9 Verfügung 628/01 vom 23. März 2016 in Sachen Proventis Partners AG, Erw. 3.2, Rz. 9 Verfügung 597/01 vom 23. März 2015 in Sachen Hoffmann & Co AG, Erw. 3.2 Rz. 9 Verfügung 558/01 vom 18. März 2014 in Sachen Kepler Corporate Finance SA, Erw. 3.2, Rz. 10-12 Verfügung 510/01 vom 25. April 2012 in Sachen Binder Corporate Finance AG, Erw. 3.2, Rz. 10-12 Verfügung 508/01 vom 13. April 2012 in Sachen Lazard GmbH, Erw. 3.2, Rz. 10-12 Verfügung 504/01 vom 23. Februar 2012 in Sachen The Corporate Finance Group AG, Erw. 3.2, Rz. 10-12 Verfügung 502/01 vom 16. Januar 2012 in Sachen IFBC AG, Erw. 3.2, Rz. 10-12 Verfügung 491/01 vom 27. September 2011 in Sachen Swiss Capital Corporate Finance AG, Erw. 3.2, Rz. 10-12 Verfügung 485/01 vom 24. Juni 2011 in Sachen Leonardo & Co. AG, Erw. 3.2, Rz. 14-16

Unabhängigkeit der Ersteller von Fairness Opinions

Einzelfallbeurteilung

Ob die Gesuchstellerin die Anforderungen an die Unabhängigkeit gemäss Art. 30 Abs. 6 UEV erfüllt und die Fairness Opinion inhaltlich den Anforderungen von Art. 30 Abs. 5 UEV genügt, prüft die Übernahmekommission im jeweiligen Einzelfall.

Verfügung 690/01 vom 2. Mai 2018 in Sachen ValueTrust Financial Advisors SE, Erw. 4.2, Rz. 14 Verfügung 632/01 vom 19. Mai 2016 in Sachen Acxit Capital Partners AG, Erw. 4.2, Rz. 14 Verfügung 628/01 vom 23. März 2016 in Sachen Proventis Partners AG, Erw. 4.2, Rz. 14 Verfügung 597/01 vom 23. März 2015 in Sachen Hoffmann & Co AG, Erw. 4.2, Rz. 13 Verfügung 558/01 vom 18. März 2014 in Sachen Kepler Corporate Finance SA, Erw. 4.2 Rz. 16 Verfügung 510/01 vom 25. April 2012 in Sachen Binder Corporate Finance AG, Erw. 4.2, Rz. 16 Verfügung 508/01 vom 13. April 2012 in Sachen Lazard GmbH, Erw. 4.2, Rz. 16 Verfügung 504/01 vom 23. Februar 2012 in Sachen The Corporate Finance Group AG, Erw. 4.2, Rz. 16 Verfügung 502/01 vom 16. Januar 2012 in Sachen IFBC AG, Erw. 4.2, Rz. 16 Verfügung 491/01 vom 27. September 2011 in Sachen Swiss Capital Corporate Finance AG, Erw. 4.2, Rz. 16 Verfügung 485/01 vom 24. Juni 2011 in Sachen Leonardo & Co. AG, Erw. 4.2, Rz. 20

Unabhängigkeitskriterien gegenüber UEK analog Rz 6 bis 11 des UEK-Rundschreibens Nr. 3

Die Vorschriften zur Prüfung der Unabhängigkeit der Prüfstelle in Rz 6 bis 11 des UEK-Rundschreibens Nr. 3 vom 25. Juni 2010 (Prüfung von öffentlichen Kaufangeboten) gelten analog für die Prüfung der Unabhängigkeit des mit der Erstellung einer Fairness Opinion beauftragten Dritten.

Verfügung 690/01 vom 2. Mai 2018 in Sachen ValueTrust Financial Advisors SE, Erw. 4.2, Rz. 15 Verfügung 632/01 vom 19. Mai 2016 in Sachen Acxit Capital Partners AG, Erw. 4.2, Rz. 15 Verfügung 628/01 vom 23. März 2016 in Sachen Proventis Partners AG, Erw. 4.2, Rz. 15 Verfügung 597/01 vom 23. März 2015 in Sachen Hoffmann & Co AG, Erw. 4.2 Rz. 14 Verfügung 558/01 vom 18. März 2014 in Sachen Kepler Corporate Finance SA, Erw. 4.2, Rz. 17 Verfügung 510/01 vom 25. April 2012 in Sachen Binder Corporate Finance AG, Erw. 4.2, Rz. 17 Verfügung 508/01 vom 13. April 2012 in Sachen Lazard GmbH, Erw. 4.2, Rz. 17 Verfügung 504/01 vom 23. Februar 2012 in Sachen The Corporate Finance Group AG, Erw. 4.2, Rz. 17 Verfügung 502/01 vom 16. Januar 2012 in Sachen IFBC AG, Erw. 4.2, Rz. 17 Verfügung 491/01 vom 27. September 2011 in Sachen Swiss Capital Corporate Finance AG, Erw. 4.2, Rz. 17 Verfügung 485/01 vom 24. Juni 2011 in Sachen Leonardo & Co. AG, Erw. 4.2, Rz. 21 Verfügung 468/05 vom 17. Mai 2011 in Sachen Genolier Swiss Medical Network SA, Erw. 2.1, Rz. 6