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Ordonnance de la Commission des OPA
sur les offres publiques d'acquisition
(Ordonnance sur les OPA, OOPA)

du 21 août 2008 (Etat le 1^er janvier 2016)

Approuvée par la Commission fédérale des banques¹ le 24 septembre 2008

La Commission des offres publiques d’acquisition (Commission),

vu les art. 126, 131, 132, al. 3, 133, al. 2, 134, al. 3 et 5, 136, al. 1, et 138 de la loi du 19 juin 2015 sur l'infrastructure des marchés financiers (LIMF)²,³

arrête:

Chapitre 1 Dispositions générales

Art. 1 But

Art. 2¹ Définitions

Art. 3 Tâche

Art. 4 Dérogations

Chapitre 2 Annonce préalable

Art. 5 Principe et contenu

Art. 6¹ Langues

Art. 6a et 6b¹

Art. 7¹ Publication

Art. 8¹ Effets

Chapitre 3 Offre

Art. 9¹ Egalité de traitement

Art. 9a¹ Offres d'échange volontaires

Art. 9b¹ Valeur de l'alternative en espèces

Art. 10 Best Price Rule

Art. 11 Action de concert et groupes organisés

Art. 12 Obligations des personnes qui coopèrent avec l'offrant

Art. 13 Conditions de l'offre

Art. 14 Durée de l'offre

Art. 15 Modification de l'offre

Art. 16 Délai de retrait en cas d'offre interdite

Chapitre 4 Prospectus de l’offre

Section 1 Généralités

Art. 17 Principes

Art. 18¹ Publication du prospectus

Section 2 Contenu

Art. 19 Informations sur l'offrant

Art. 20 Informations sur le financement de l'offre

Art. 21¹ Informations sur l'objet et le prix de l'offre

Art. 22¹ Offre portant sur plusieurs catégories de titres de participation et sur des dérivés de participation

Art. 23 Informations sur la société visée

Art. 24 Informations supplémentaires en cas d'offre publique d'échange

Art. 25 Autres indications

Chapitre 5 Contrôle de l’offre

Art. 26¹ Organe de contrôle

Art. 27 Tâches de l'organe de contrôle avant la publication de l'offre

Art. 28 Tâches de l'organe de contrôle après la publication de l'offre

Art. 29 Coopération avec la commission

Chapitre 6 Rapport du conseil d’administration de la société visée

Art. 30 Principes

Art. 31 Informations particulières

Art. 32 Conflits d'intérêts

Art. 33¹ Publication du rapport

Art. 34¹ Modification de l'offre

Chapitre 7 Mesures de défense de la société visée

Art. 35 Obligation de notifier

Art. 36 Mesures de défense illicites

Art. 37¹ Mesures de défense inadmissibles

Chapitre 8 Déclaration des transactions

Art. 38¹ Obligation de déclarer des parties

Art. 39¹ Obligation de déclarer des actionnaires importants

Art. 40¹ Application de l'OIMF-FINMA

Art. 41¹ Contenu de la déclaration

Art. 42 Moment de la déclaration

Art. 43 Publication

Chapitre 9 Publication du résultat

Art. 44¹ Publication du résultat intermédiaire

Art. 45 Offre conditionnelle

Art. 46 Délai supplémentaire

Art. 47 Publication du résultat final

Chapitre 10 Offres concurrentes

Art. 48 Principes en cas de pluralité d'offres

Art. 49 Egalité de traitement des offrants par la société visée

Art. 50 Publication

Art. 51 Effets

Art. 52 Modification de l'offre initiale et de l'offre concurrente

Chapitre 11 Offre potentielle

Art. 53

Chapitre 12 Procédure

Art. 54 Délégations

Art. 55 Secrétariat

Art. 56 Parties

Art. 57 Requête d'un actionnaire qualifié

Art. 58 Opposition d'un actionnaire qualifié

Art. 59 Examen préalable de l'offre

Art. 60 Examen subséquent de l'offre

Art. 61¹ Autres procédures

Art. 62 Dénonciation

Art. 63 Principes de procédure

Art. 64 Secret de fonction

Art. 65 Publications

Art. 66 Langues

Art. 67 Délais

Art. 68¹ Recours contre les décisions

Art. 69¹

Art. 70 Règlement

Chapitre 13 Entrée en vigueur

Art. 71 Abrogation du droit en vigueur

Art. 72 Entrée en vigueur

RO 2008 5277

¹ Actuellement: l’Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers.
² RS 954.1
³ Nouvelle teneur selon le ch. I de l'O de la Commission du 19 oct. 2015, approuvée par la FINMA le 3 déc. 2015, en vigueur depuis le 1er janv. 2016 (RO 2015 5319).

Praxis zu Art. 9 Abs. 2 UEV

Kotierte Beteiligungspapiere, auf die sich das Angebot bezieht

Aktien, die bis zum Ende der Nachfrist ausgegeben werden

Das Angebot bezieht sich auch auf diejenigen Aktien der Zielgesellschaft, die bis zum Ende der Nachfrist (insbesondere aufgrund der Ausübung allfälliger Beteiligungsderivate) neu ausgegeben werden.

Jüngste Anwendungsfälle aus der UEK-Praxis:

Verfügung 639/01 vom 28. September 2016 in Sachen Looser Holding AG, Erw. 2, Rz. 4 Verfügung 637/02 vom 7. Oktober 2016 in Sachen ACRON HELVETIA VII Immobilien AG, Erw. 3, Rz. 6 Verfügung 621/01 vom 21. Dezember 2015 in Sachen Micronas Semiconductor Holding AG, Erw. 2, Rz. 3

(in casu insbesondere auch Aktien, die aufgrund einer allfälligen Ausübung von Optionen aus einem Optionsplan der Zielgesellschaft ausgegeben werden)

Verfügung 580/01 vom 16. Oktober 2014 in Sachen Swisslog Holding AG, Erw. 2, Rz. 3 Verfügung 576/01 vom 29. September 2014 in Sachen Nobel Biocare Holding AG, Erw. 2, Rz. 3 Verfügung 572/03 vom 3. Oktober 2014 in Sachen UBS AG, Erw. 2, Rz. 3

Aktien, die durch Kapitalerhöhung neu geschaffen werden

Das Angebot bezieht sich auch auf diejenigen Aktien der Zielgesellschaft, die im Rahmen einer vor Lancierung des Angebots durch die Generalversammlung beschlossenen Kapitalerhöhung neu geschaffen werden, soweit die Kapitalerhöhung vor Ende der Nachfrist durchgeführt wird.

Verfügung 540/01 vom 25. Juli 2013 in Sachen Schmolz+Bickenbach AG, Erw. 3, Rz. 5

Eigene Aktien der Zielgesellschaft

Das Angebot muss sich grundsätzlich nicht auf Aktien der Zielgesellschaft beziehen, die von der Zielgesellschaft selbst oder einer deren Tochtergesellschaften gehalten werden.

Jüngste Anwendungsfälle aus der UEK-Praxis:

Verfügung 679/01 vom 23. Februar 2018 in Sachen Hügli Holding AG, Erw. 3, 8-9 Verfügung 678/01 vom 1. Februar 2018 in Sachen Goldbach Group AG, Erw. 2, Rz. 5-6 Verfügung 648/02 vom 9. März 2017 in Sachen Pax Anlage AG, Erw. 3, Rz. 6-7 Verfügung 623/01 vom 25. Februar 2016 in Sachen Kuoni Reisen Holding AG, Erw. 2, Rz. 3 Verfügung 639/01 vom 28. September 2016 in Sachen Looser Holding AG, Erw. 2, Rz. 4 Verfügung 621/01 vom 21. Dezember 2015 in Sachen Micronas Semiconductor Holding AG, Erw. 2, Rz. 4

Von der Anbieterin gehaltene Aktien der Zielgesellschaft

Das Angebot muss sich grundsätzlich nicht auf Aktien der Zielgesellschaft beziehen, die von der Anbieterin oder von einer ihrer Tochtergesellschaften oder von mit ihr in gemeinsamer Absprache handelnden Personen (etwa aufgrund eines dem Angebot vorangehenden Erwerbsgeschäfts) gehalten werden.

Jüngste Anwendungsfälle aus der UEK-Praxis:

Verfügung 679/01 vom 23. Februar 2018 in Sachen Hügli Holding AG, Erw. 3, 8-9 Verfügung 678/01 vom 1. Februar 2018 in Sachen Goldbach Group AG, Erw. 2, Rz. 5-6 Verfügung 648/02 vom 9. März 2017 in Sachen Pax Anlage AG, Erw. 3, Rz. 6-7 Verfügung 637/02 vom 7. Oktober 2016 in Sachen ACRON HELVETIA VII Immobilien AG, Erw. 3, Rz. 6 Verfügung 639/01 vom 28. September 2016 in Sachen Looser Holding AG, Erw. 2, Rz. 4

Nicht kotierte Aktien und Beteiligungsderivate

Das Angebot muss sich grundsätzlich nicht auf nichtkotierte Aktien und allenfalls ausstehende oder bis zum Ablauf der Nachfrist noch ausgegebene Beteiligungsderivate beziehen.

Verfügung 679/01 vom 23. Februar 2018 in Sachen Hügli Holding AG, Erw. 3, 8-9

(in casu handelte es sich dabei gleichzeitig um Aktien, die von der Anbieterin im Vorfeld des Angebots erworben wurden)

Verfügung 623/01 vom 25. Februar 2016 in Sachen Kuoni Reisen Holding AG, Erw. 2, Rz. 3-4

(in casu nicht vom Angebot umfasst waren nicht kotierte Stimmrechtsaktien und an gewissen US OTC-Märkten gehandelte American Depositary Receipts (ADR))

Verfügung 489/01 vom 22. September 2011 in Sachen Escor Casinos & Entertainment AG, Erw. 2, Rz. 3

Anwendung des Gleichbehandlungsgrundsatzes grundsätzlich nur auf vom Angebot erfasste Beteiligungspapiere

Der Gleichbehandlungsgrundsatz ist grundsätzlich nur auf diejenigen Beteiligungspapiere anzuwenden, auf die sich das Angebot bezieht.

Verfügung 623/02 vom 30. März 2016 in Sachen Kuoni Reisen Holding AG, Erw. 2.3, Rz. 11 Verfügung 416/03 vom 28. Dezember 2009 in Sachen Jelmoli Holding AG, Erw. 1.2, Rz. 9 Verfügung FINMA vom 8. Juli 2009 in Sachen Quadrant AG, Erw. C, Rz. 57 Verfügung 378/02 vom 20. Januar 2009 in Sachen Speedel Holding AG, Erw. 2.2, Rz. 11 Empfehlung 304/01 vom 8. Januar 2007 in Sachen Serono S.A., Erw. 5.2.1-5.2.2

Der Anwendungsbereich des Gleichbehandlungsgrundsatzes ist jedoch vom Anwendungsbereich der Best Price Rule zu unterscheiden: Letztere schützt die Angebotsempfänger davor, dass die Anbieterin ab der Veröffentlichung des Angebots bis sechs Monate nach Ablauf der Nachfrist keine Beteiligungspapier erwirbt, die über dem Angebotspreis liegen. Dabei stellt Art. 10 Abs. 1 UEV einzig auf den Erwerb von Beteiligungspapieren ab und unterschiedet weder zwischen kotierten und nicht kotierten noch zwischen vom Angebot erfassten und vom Angebot nicht erfassten Beteiligungspapieren.

Verfügung 623/02 vom 30. März 2016 in Sachen Kuoni Reisen Holding AG, Erw. 2.4, Rz. 12-14

Zum Anwendungsbereich der Best Price Rule vgl. im Einzelnen die Praxis und Kommentierung zu Art. 10 Abs. 1 UEV.

Mitarbeiteroptionen ex lege erfasst bei Modifikation oder Abschaffung des Optionsplans

Wird ein Mitarbeiteroptionsplan im Zusammenhang mit einem öffentlichen Kaufangebot durch die (in gemeinsamer Absprache mit der Anbieterin handelnde) Zielgesellschaft angepasst (geändert oder ergänzt) oder abgeschafft, sind die Mitarbeiteroptionen als materiell vom Angebot umfasst zu betrachten.

Verfügung 638/03 vom 18. Oktober 2016 in Sachen Charles Vögele Holding AG, Erw. 5.2, Rz. 18-19

(in casu bejaht, da Änderung des Beteiligungsplanes im Hinblick auf das Angebot)

Verfügung 462/01 vom 26. November 2010 in Sachen Basilea Pharmaceutica AG, Erw. 3, Rz. 7

(in casu nicht relevant, da Anpassung des Mitarbeiteroptionsplans nicht in Zusammenhang mit einem öffentlichen Kaufangebot erfolgte)

Verfügung 416/03 vom 28. Dezember 2009 in Sachen Jelmoli Holding AG, Erw. 1.2, Rz. 9

(in casu verneint, da keine Anpassung/Abschaffung des Mitarbeiterbeteiligungsplans im Hinblick auf das Angebot)

Verfügung 378/02 vom 20. Januar 2009 in Sachen Speedel Holding AG, Erw. 2.2, Rz. 11

(in casu verneint, da keine Anpassung/Abschaffung des Mitarbeiterbeteiligungsplans im Hinblick auf das Angebot)

Empfehlung 304/01 vom 8. Januar 2007 in Sachen Serono S.A., Erw. 5.2.2

(in casu bejaht, da Änderung der Beteiligungspläne im Hinblick auf das Angebot);

Empfehlung 260/02 vom 11. Januar 2006 in Sachen Berna Biotech AG, Erw. 1.3

(in casu bejaht, da Änderung des Beteiligungsplanes im Hinblick auf das Angebot)

Zur Anwendung der aus dem Gleichbehandlungsgrundsatz fliessenden Best Price Rule auf Optionen und andere Beteiligungsderivate, vgl. die entsprechende Praxis und Kommentierung zu Art. 10 Abs. 2 UEV.

Ausnahmsweise Anwendung des Gleichbehandlungsgrundsatzes trotz fehlender Kotierung

Zur ausnahmsweisen Anwendung des Schweizer Übernahmerechts inkl. Gleichbehandlungsgrundsatz trotz fehlender Kotierung vgl. Praxis und Kommentierung zu Art. 125 Abs. 1 FinfraG.

Chapitre 1 Dispositions générales

Chapitre 2 Annonce préalable

Chapitre 3 Offre

Chapitre 4 Prospectus de l’offre

Section 1 Généralités

Section 2 Contenu

Chapitre 5 Contrôle de l’offre

Chapitre 6 Rapport du conseil d’administration de la société visée

Chapitre 7 Mesures de défense de la société visée

Chapitre 8 Déclaration des transactions

Chapitre 9 Publication du résultat

Chapitre 10 Offres concurrentes

Chapitre 11 Offre potentielle

Chapitre 12 Procédure

Chapitre 13 Entrée en vigueur

Praxis zu Art. 9 Abs. 2 UEV

Kotierte Beteiligungspapiere, auf die sich das Angebot bezieht

Aktien, die bis zum Ende der Nachfrist ausgegeben werden

Aktien, die durch Kapitalerhöhung neu geschaffen werden

Eigene Aktien der Zielgesellschaft

Von der Anbieterin gehaltene Aktien der Zielgesellschaft

Nicht kotierte Aktien und Beteiligungsderivate

Anwendung des Gleichbehandlungsgrundsatzes grundsätzlich nur auf vom Angebot erfasste Beteiligungspapiere

Mitarbeiteroptionen ex lege erfasst bei Modifikation oder Abschaffung des Optionsplans

Ausnahmsweise Anwendung des Gleichbehandlungsgrundsatzes trotz fehlender Kotierung

Verfügung 679/01 vom 23. Februar 2018 in Sachen Hügli Holding AG, Erw. 3, 8-9